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     招投标法律中的若干问题 2009/6/16
     [招投标与拍卖法律领域]
     马建洪

       一、违反招标法的后果及相应民事责任
       二、国际工程招投标中应当注意的问题
       三、服务项目招标

       我国的招投标制度是随着我们国家市场经济的建立和不断发展完善,而建立起来的。上世纪七十年代末,八十年代初我国才出现招投标的概念,1983年城乡建设部发布了《建筑安装工程招投标试行办法》,1984年国家计委和城乡建设部制定了《建筑工程招投标暂行规定》。1997年国家计委发布了《国家基本建设大中型项目实行招投标的暂行规定》。上世纪九十年代,经过十多年的发展,我国进口机电设备招标制度也已形成。在利用国际金融组织和外国政府贷款项目方面也制定出了相应的规范文件,如《世界银行贷款项目国内竞争性招标采购指南》,《世界银行贷款项目机电设备招标采购审查办法》和《世界银行和亚洲开发银行贷款项目国际招标代理机构委托指南》等。1999年8月30日,第九届全国人大常委会的十一次会议通过了《中华人民共和国招标投标法》。2002年第九届全国人大常委会的二十八次会议通过了《中华人民共和国政府采购法》。
       本文就招投标法律中的一些基本问题做一些介绍。

       一、我国《招标投标法》中强制招标的范围
       我国招标投标法规定:“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包
       括项目勘探、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:
       (一)大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目;
       (二)全部或者部分使用国有资投资或者国际融资
       (三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。”
       按照上述规定,我国将在我国境内进行的相关工程建设项目勘探;工程建设项目设计;
       工程建设项目施工;工程建设项目监理以及与工程建设项目相关的重要设备、材料的采购划为实行强制招标的范围。这些建设工程包括以下三类:第一,大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共安全的项目。基础设施是指为生产流通部门提供服务的设施一般包括运输、通讯、电力、仓储、教育、科研、文化、卫生等公共服务设施。公共事业一般包括对公众日常物质文化生活所必需的供水、供电、供汽、公共交通、电信、道路等的提供。随着社会生产力的发展提高,对基础设施和公用事业的要求也不断扩大和提高。第二,全部或者部分使用国有资投资或者国际融资的建设项目。这里包括由国家财政直接投资的建设工程项目,使用证策性银行贷款建设的工程项目和通过发行建设债券融资建设的工程项目。第三,使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。这类项目包括使用世界银行、亚洲开发银行等国际金融机构贷款建设的项目,和利用外国政提供的政府贷款或援助项目。这些工程建设项目必须通过招标投标的方式确定承揽人。

       二、中标通知书的发出及其法律效力
       我国《招标投标法》第四十五条规定,中标人确定后,招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。招标人有义务将招标结果通知所有参加竞标的投标人,并向中标人发出中标通知书,中标通知书对招标人和中标人都具有法律效力。在招标过程中,招标公告或招标邀请书以及其他招标文件相当于合同关系中的要约邀请,投标书相当于根据要约邀请发出的以该投标书内容为目,希望签订相关合同的要约,而中标通知书即为对于投标书这一邀约的承诺。这种承诺,按照《招标投标法》的规定,发出时即产生法律效力,而不是以中标人收到中标通知书时才发生法律效力。这样的规定是对经过特定的法律程序产生的结果,尽可能地给予保护。中标通知书发出后,招标人改变中标结果的,或者中标人放弃中标项目的,应当承担法律责任。具体说,在中标通知书发出后,如果招标人再宣布该标为废标改由其他投标人中标,或者取消招标等都应视为对已生效合同的违约,应当承担约定的违约责任,并对中标人造成超过约定违约金部分的损害承担赔偿责任。中标人在中标通知书发出时,声明放弃或以其行为表示不接受招标的,中标人应当承担约定的违约责任,并对招标人造成超过约定违约金部分的损害承担赔偿责任。

       三、招标合同的订立和履约保证金的提交
       按照《招标投标法》的规定,在中标通知书发出之日起三十日内,招标人和中标人应当按照招标文件和投标书订立书面合同。招标人和中标人订立的书面合同是依照招标文件和投标书中约定的内容,为了实现招标目的,双方就如何履行各自的权利义务作出的具体规定。按照《招标投标法》的规定,招标人和中标人签订不能再另外签订与上述书面合同实质性内容相背离的其他协议。这里所说的实质性内容,是指投标的价格、投标方案等。法律作出禁止性规定,目的是为防止招标人和中标人通过另外签订其它协议,改变原招投标内容。这样就违背了招投标制度的目的,使招投标过程失去了意义,对其他投标人是不公平的,侵害了他们的权益。

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