4．劳动关系是否从劳动合同订立之日起建立？
        案情介绍
        案例一：小王即将大学毕业，毕业前与用人单位签订了劳动合同，约定毕业后到用人单位工作，此时小王与用人单位是否已经建立了劳动关系？
        案例二：某房地产公司招聘陈某为售楼员，实际工作后第八个月才与陈某签订劳动合同，后因陈某多次营私舞弊将其辞退，双方的劳动关系从何时建立？
        分析结论
        《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动合同的订立时间无论早于或晚于实际用工之日，劳动关系都从用工之日起计算。
律师提示
        （1）用工之日，是用人单位与劳动者之间权利义务关系建立的起算点，劳动关系一经建立，双方就应当按照约定享受权利和履行义务，接受劳动法律、法规的约束。
        （2）如果用人单位已经实际用工，即使用人单位与劳动者之间没有签订劳动合同，劳动关系也已经建立，即通常所说的事实劳动关系。
        用人单位与劳动者之间是否存在“事实劳动关系”，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”

        5．劳动者不签订书面劳动合同，用人单位是否要支付双倍工资？
        案情介绍
        小齐应聘到上海某物流公司工作，公司自小齐上班以来，一直催促他签订劳动合同，但他一直犹豫，总以可能回家工作借故拖延。听说不与用人单位签订书面合同就能够得到双倍的工资，工作还不满一个月的小齐最终决定回家，并向劳动仲裁委申请仲裁，要求公司支付其双倍工资。
        分析结论
        《劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”这一惩罚性的规定是为了更好地保护劳动者的合法权益，督促用人单位尽快依法与劳动者签订劳动合同，但实践中也出现了一部分劳动者在用人单位要求签订劳动合同时借故不签订劳动合同想获取双倍工资的现象，为此，《劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”。
        本案中，物流公司应当在小齐上班之日起一个月内书面通知他签订劳动合同，若小齐不签订劳动合同的，物流公司则有权以书面通知的方式终止与小齐的劳动关系，而无需向小齐支付经济补偿。对此，小齐仅有权要求物流公司支付其实际工作时间的劳动报酬，而无权要求物流公司支付双倍工资。
律师提示
        （1）根据《劳动合同法实施条例》第六条的规定，自用工之日起超过一个月不满一年，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
        （2）如果自用工之日起满一年后，劳动者不与用人单位签订劳动合同，用人单位书面通知终止劳动关系的，仍应支付经济补偿。
        （3）构建和谐的劳资关系是劳资双方的永恒目标，为了避免劳动者的短视行为、平衡劳资关系，《劳动合同法实施条例》第五条和第六条赋予了用人单位终止劳动关系的权利。用人单位对已书面通知劳动者签订合同，而劳动者不签订书面劳动合同这一事实负有举证责任，因此，用人单位需培养证据意识，妥善保存书面通知已送达劳动者的相关证据。

        6．用人单位招用劳动者，能否要求劳动者提供担保？
        案情介绍
        游某担任某公司出纳工作，在劳动合同中约定，由游某提供1万元现金担保，作为其在公司工作期间可能产生过错的赔偿保证金。后游某在工作中由于疏忽，错开了支票，令公司蒙受了3万元的经济损失，该公司在追索游某未果的情况下，扣除了游某的当月工资和1万元保证金作为赔偿。
        分析结论
        《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。本案中，公司在订立劳动合同时，要求游某提供的现金担保是违法的，更无权直接扣除其工资和保证金作为赔偿。劳动行政部门有权责令用人单位限期返还，并处五百以上两千以下罚款。
        律师提示
        无论在建立劳动关系之时，还是在建立劳动关系之后，用人单位都不得要求劳动者提供担保或扣押其证件，也包括不得采取一些变相的方法，如收取保证金、押金、服装费、培训费、集资款（股金）等财物，以达到向员工收取抵押金的目的。违者将受到劳动行政部门的处罚。
        现实中，确实有某些劳动者擅自离职或利用工作条件的便利，损害用人单位的利益，用人单位想要避免此类损失，不能采用要求劳动者提供担保或扣押其证件的错误方式，而应首先通过加强内部管理来做好事先的防范措施，事后也可以通过司法途径解决。

        7．企业能否以“末位淘汰制”为由解除劳动合同？
        案情介绍
        某公司对劳动者实行竞聘上岗，谢某被招聘到该公司，劳动合同中约定，公司每年第12个月的第一个周一进行考核，劳动者如果经考核测评为末位，公司将于当年的12月31日解除双方的劳动合同。谢某在2007年的考核中居于末位，该公司是否能依据此约定解除与谢某的劳动关系？
        分析结论
        用人单位解除劳动合同，只能依据《劳动合同法》第四章列举的情形，其中并无“末位淘汰”的规定。企业采用末位淘汰制对员工进行业绩考核，其本身并不违法，但如果对考核处于末位的员工直接解除合同，是违反法律规定的。本案中公司的做法显然违法。
律师提示
        根据《劳动合同法》第四十条规定，经考核处于末位的员工，即不能胜任工作的员工，须经培训或调整工作岗位后，仍不能胜任工作的，用人单位才可以解除劳动合同。
        8．用人单位在调整重大业务时，能否适用“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”，作为单方解除劳动合同的事由？
        案情介绍
        某网络公司因为扩大经营范围，新组建了网络游戏事业部，并招收了王某等5名新员工在该部门专门担任游戏美工，2008年3月，公司因再次业务调整，决定放弃网络游戏业务，并撤销该义务部，公司将此项决议提前30天通告了全体员工和上级工会组织，听取了他们的意见，并另行安排公司其他工作岗位供该部门员工选择。王某觉得公司提供的岗位与和自己的专业不匹配，故不同意变更工作岗位，网络公司遂以“订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化为由”，向王某下达了解除劳动协议通知书，并支付了经济补偿。王某认为公司业务调整并非“客观情况发生重大变化”的情形，公司以此为由单方解除劳动合同违法，双方因此产生争议。
        分析结论
        《劳动合同法》第四十条规定了用人单位单方辞退无过失劳动者的情形，其中第三项为“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”何谓“客观情况”，法律并没有具体的规定。通常认为，“客观情况”是指履行原劳动合同所必要的客观条件，因不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如自然条件、企业迁移、经营方向的重大变化、被兼并、企业资产转移等，使原劳动合同不能履行或不必要履行的情况。
        本案中，网络公司撤销网络游戏事业部，应当属于客观情况发生重大变化，网络公司可以客观情况无法履行原劳动合同为由，依法解除劳动合同。

律师提示
        （1）以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”为由与劳动者解除劳动合同，应当遵守相关的法定程序，用人单位需先与劳动者协商变更劳动合同，在协商未果的情况下，才可单方解除劳动合同。同时，需注意保留有关证据，用人单位若无法举证证明自己履行了相应的法定程序，仍存在向劳动者支付赔偿金的风险。
        （2）、《劳动合同法》第四十三条规定，“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”用人单位单方解除劳动合同的，应遵守法定程序，事先通知工会；如果本企业尚未建立工会，建议通知当地产业工会或其他工会组织。

        9．员工提供虚假简历，欺骗企业与之签订的劳动合同，是否有效？
        案情介绍
        赤某系日本国籍，为了谋取高薪编造了其曾在日本某制药公司担任顾问、中东海外总代表等职务，从而顺利地同北京某制药公司签订了月薪20万元的聘用合同，并被聘任为企业副总经理，该制药公司发现后极为愤慨，能否主张劳动合同无效？
        分析结论
        根据《劳动合同法》第二十六条第（一）项规定，以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，劳动合同无效。《劳动法》第十八条也有相同的规定。因此，本案中赤某伪造简历，以欺诈手段与制药公司签订劳动合同，违背了制药公司的真实意思，制药公司有权主张双方的劳动合同无效。
        律师提示
        根据《劳动合同法》第二十八条和第八十六条规定，劳动合同被确认无效后，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬，劳动报酬数额参照本单位相同或相近岗位劳动者的劳动报酬确定。合同无效后，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。
        10．劳动者单方解除劳动合同，有什么法律义务？
        案情介绍
        小王2008年7月应聘到一家公司工作，劳动合同期限为二年，工作3个月后，小王因不满意公司的工作环境，决定辞职，于递交辞职申请当日离职。小王这样辞职合不合法？
        分析结论
        根据《劳动合同法》第三十七条规定，“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”
　　劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
        用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”
        本案中，小王有权辞职，但应当遵守法定的程序，履行法定的义务。小王没有提前30日书面通知单位就辞职，违反了劳动合同的规定，同时也可能影响企业正常的生产经营活动。劳动者违反法律法规解除劳动合同，给用人单位造成经济损失的，还应当承担相应的赔偿责任。
律师提示
        （1）劳动者提出解除劳动合同，通常应当提前三十日书面通知用人单位提出解除劳动合同，劳动者在试用期内解除劳动合同，应当提前三日书面通知用人单位。
        （2）因用人单位有《劳动合同法》第三十八第二款过错情形，即“以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的”，劳动者无需事先告知用人单位，可以立即解除劳动合同。
        （3）劳动者辞职应当履行工作交接的义务。用人单位应定本单位离职交接程序，并依据劳动者交接的实际情况，填写交接单。
用人单位依法应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
        （4）劳动合同解除后，劳动者仍应履行保守用人单位秘密的义务。

        11．员工辞职后，用人单位是否可以扣留员工档案？
        案情介绍
        2008年1月，王某从原单位辞职后，原单位未办理档案和社会保险转移手续。同年3月，王某应聘一新单位，新单位要求王某将其人事档案和社会保险关系转至新单位，王某与原单位沟通，原单位以王某自行辞职为由，拒绝办理相关手续。王某即向劳动监察部门投诉。
        分析结论
        根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同后十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中王某从原单位辞职后，原单位拒绝为其办理相关转移手续，显然违法。
律师提示
        （1）用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，证明中应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。
        （2）用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。